jueves, 17 de noviembre de 2022

Comparativa de las penas de delitos sexuales antes y después de la ley del sólo sí es sí

En este artículo vamos a tratar de comparar las penas antes y después de la Ley Orgánica 10/2022, de 6 de septiembre, de garantía integral de la libertad sexual, también conocida como "ley del sólo sí es sí" [1]. La comparación se realizará con el último texto publicado del Código Penal antes de la publicación de la Ley Orgánica 10/2022 [2].


Cambios relevantes de la LO 10/2022

Unión de los delitos de abuso sexual y agresión sexual en uno solo de agresión sexual

En el Código Penal, los delitos sexuales estaban separados en abuso (art. 181) y agresión (arts. 178 y 179). Lo mismo en caso de los menores de edad (art. 183). La diferencia entre abuso y agresión era la presencia de violencia o intimidación en la realización del delito sexual. Al eliminar esta diferenciación, las horquillas resultantes del nuevo delito de agresión sexual tiende a permitir penas más leves en los casos que antes eran de agresión, y a permitir penas más graves en los casos que antes eran de abuso.

Nuevas agravantes específicas para víctimas mayores de 16 años

La LO 10/2022 introduce dos nuevas agravantes específicas a los delitos sexuales para mayores de 16 años, la de género y la de sumisión química. Respectivamente, las podemos encontrar en el artículo 180.1 4ª y 7ª agravante.

El agravante de género se aplica a los delitos sexuales cometidos por un hombre sobre una mujer que sea o haya sido esposa o mujer que esté o haya estado ligada por relación análoga de afectividad, aun sin convivencia. Antes de la LO 10/2022, se aplicaba el agravante genérico de parentesco en estos casos. Resulta interesante comparar la pena anterior con el agravante de parentesco, frente a la pena nueva, con agravante específico de género.

El agravante de sumisión química se aplica a los delitos sexuales cometidos mediante la anulación de la voluntad a través del uso drogas, fármacos u otras sustancias. Estos casos se incluían, antes de la LO 10/2022, en el delito de abusos sexuales, y no suponían una modificación de la pena. Tras la reforma, este tipo de delitos sexuales pasan a penarse de manera agravada, lo que sube enormemente la pena. Resulta interesante contrastar el antes y el después en estos casos concretos.

Nuevas agravantes específicas para víctimas menores de 16 años

La LO 10/2022 introduce dos nuevas agravantes específicas a los delitos sexuales para menores de 16 años, la de pareja y la de sumisión química. Respectivamente, las podemos encontrar en el artículo 181.4 apartados d) y g).

El agravante por estar en pareja, añadido por la LO 10/2022, parece que se solapa con el agravante de parentesco, siendo imposible aplicar ambos a la vez por el principio non bis in idem. No obstante, conviene fijarse en que la descripción del agravante indica simplemente que el autor sea o haya sido pareja, pero no exige que dicha relación sea análoga a la del matrimonio, como sí exige el agravante de parentesco. Así pues, este agravante específico sería de aplicación de manera más amplia que el agravante de parentesco, y abarcaría parejas sentimentales que de otra forma se quedarían fuera (ej: noviazgos de adolescentes).

Lógicamente, es el Tribunal Supremo el que tiene la última palabra sobre en qué situaciones se aplica este agravante. No obstante, tanto si aplicamos este nuevo agravante como el agravante de parentesco, la subida de la pena es la mitad (se aplica la pena en su mitad superior). Así pues, entiendo que este agravante es de aplicación en las parejas sentimentales que quedan fuera del agravante de parentesco.

De manera análoga al agravante de sumisión química en los delitos para mayores de edad, estos casos se incluían, antes de la LO 10/2022, en el delito de abusos sexuales, y no suponían una modificación de la pena. Tras la reforma, este tipo de delitos sexuales pasan a penarse de manera agravada, lo que sube enormemente la pena. Resulta interesante contrastar el antes y el después en estos casos concretos.


Rebajas de la LO 10/2022

Lo más popular y controvertido de esta reforma han sido sus rebajas penales. Dado que la lista de cambios es muy larga, dejo por aquí una tabla con los delitos que han sufrido rebaja.




Comparativa general de los delitos modificados por la LO 10/2022

Dado que ha habido una reestructuración de los delitos, no es posible comparar las penas delito a delito, ya que no existen antes y después los mismos delitos. Lo que hay que hacer es comparar las penas por los mismos hechos antes y después.

Víctima mayor de 16 años

1) Delito sexual cometido sin violencia o intimidación y sin acceso carnal
  • Antes (art. 181.1): prisión 1 a 3 años o multa 18 a 24 meses
  • Después (art. 178.1 y 178.3): prisión 1 a 4 años o multa 18 a 24 meses
1.1) Delito sexual cometido sin violencia o intimidación y sin acceso carnal, concurre un agravante específico
  • Antes (art. 181.5): prisión 2 a 3 años o multa 21 a 24 meses
  • Después (art. 178.1 y 180.1): prisión 2 a 8 años
1.2) Delito sexual cometido sin violencia o intimidación y sin acceso carnal, concurren dos o más agravantes específicos
  • Antes (art. 181.5): prisión 2 a 3 años o multa 21 a 24 meses
  • Después (art. 178.1 y 180.2): prisión 5 a 8 años
2) Delito sexual cometido sin violencia o intimidación y con acceso carnal
  • Antes (art. 181.4): prisión 4 a 10 años
  • Después (art. 179): prisión 4 a 12 años
2.1) Delito sexual cometido sin violencia o intimidación y con acceso carnal, concurre un agravante específico
  • Antes (art. 181.5): prisión 7 a 10 años
  • Después (art. 179 y 180.1): prisión 7 a 15 años
2.2) Delito sexual cometido sin violencia o intimidación y con acceso carnal, concurren dos o más agravantes específicos
  • Antes (art. 181.5): prisión 7 a 10 años
  • Después (art. 179 y 180.1): prisión 10 a 15 años
3) Delito sexual cometido con violencia o intimidación y sin acceso carnal
  • Antes (art. 178): prisión 1 a 5 años
  • Después (art. 178.1): prisión 1 a 4 años
Aunque la nueva ley no lo restringe, sí que indica que la pena de multa del 178.3 se aplicará "en atención a la menor entidad del hecho", así que entiendo que no se aplicará en casos en los que exista violencia.

3.1) Delito sexual cometido con violencia o intimidación y sin acceso carnal, concurre un agravante específico
  • Antes (art. 180.1): prisión 5 a 10 años
  • Después (art. 180.1): prisión  2 a 8 años
3.2) Delito sexual cometido con violencia o intimidación y sin acceso carnal, concurren dos o más agravantes específicos
  • Antes (art. 180.2): prisión 7 años y 6 meses a 10 años
  • Después (art. 180.2): prisión 5 a 8 años
4) Delito sexual cometido con violencia o intimidación y con acceso carnal
  • Antes (art. 179): prisión 6 a 12 años
  • Después (art. 179): prisión 4 a 12 años
4.1) Delito sexual cometido con violencia o intimidación y con acceso carnal, concurre un agravante específico
  • Antes (art. 180.1): prisión 12 a 15 años
  • Después (art. 180.1): prisión 7 a 15 años
4.2) Delito sexual cometido con violencia o intimidación y con acceso carnal, concurren dos o más agravantes específicos
  • Antes (art. 180.2): cárcel 13 años y 6 meses a 15 años
  • Después (art. 180.2): cárcel 11 a 15 años

Víctima menor de 16 años

1) Delito sexual cometido sin violencia o intimidación y sin acceso carnal
  • Antes (art. 183.1): prisión 2 a 6 años
  • Después (art. 181.1): prisión 2 a 6 años
1.1) Delito sexual cometido sin violencia o intimidación y sin acceso carnal, concurre algún agravante específico
  • Antes (art. 183.4): prisión 4 a 6 años
  • Después (art. 181.4): prisión 4 a 6 años
2) Delito sexual cometido sin violencia o intimidación y con acceso carnal
  • Antes (art. 183.3): prisión 8 a 12 años
  • Después (art. 181.3): prisión 6 a 12 años
2.1) Delito sexual cometido sin violencia o intimidación y con acceso carnal, concurre algún agravante específico
  • Antes (art. 183.4): prisión 10 a 12 años
  • Después (art. 181.4): prisión 9 a 12 años
3) Delito sexual cometido con violencia o intimidación y sin acceso carnal
  • Antes (art. 183.2): prisión 5 a 10 años
  • Después (art. 181.2): prisión 5 a 10 años
3.1) Delito sexual cometido con violencia o intimidación y sin acceso carnal, concurre algún agravante específico
  • Antes (art. 183.4): prisión 7 años y 6 meses a 10 años
  • Después (art. 181.4): prisión 7 años y 6 meses a 10 años
4) Delito sexual cometido con violencia o intimidación y con acceso carnal
  • Antes (art. 183.3): prisión 12 a 15 años
  • Después (art. 181.3): prisión 10 a 15 años
4.1) Delito sexual cometido con violencia o intimidación y con acceso carnal, concurre algún agravante específico
  • Antes (art. 183.4): prisión 13 años y 6 meses a 15 años
  • Después (art. 181.4): prisión 12 años y 6 meses a 15 años
5) Animar a un menor a participar en actos sexuales o sobre sí mismo, sin violencia o intimidación
  • Antes (art. 183 bis): prisión 6 meses a 2 años
  • Después (art. 181.1): prisión 2 a 6 años
5.1) Animar a un menor a participar en actos sexuales o sobre sí mismo, sin violencia o intimidación, concurre algún agravante específico
  • No existe este caso, se pena igual que en 5: prisión 6 meses a 2 años
  • Después (art. 181.4): prisión 4 a 6 años
6) Animar a un menor a participar en actos sexuales o sobre sí mismo, con violencia o intimidación
  • Antes (art. 183.2): prisión 5 a 10 años
  • Después (art. 181.2): prisión 5 a 10 años
6.1) Animar a un menor a participar en actos sexuales o sobre sí mismo, con violencia o intimidación, concurre algún agravante específico
  • Antes (art. 183.4): prisión 7 años y 6 meses a 10 años
  • Después (art. 181.4): prisión 7 años y 6 meses a 10 años
7) Hacer presenciar a un menor actos de carácter sexual con fines sexuales
  • Antes (art. 183 bis): prisión 6 meses a 2 años
  • Después(art. 182.1): prisión 6 meses a 2 años
8) Hacer presenciar a un menor actos de carácter sexual que serían constitutivos de delito con fines sexuales
  • Antes (art. 183 bis): prisión 1 a 3 años
  • Después(art. 182.2): prisión 1 a 3 años
9) Contactar con menor de 16 años con el propósito de cometer alguno de los delitos anteriores
  • Antes (art. 183 ter): prisión 1 a 3 años
  • Después(art. 183): prisión 1 a 3 años

Acoso sexual

1) Acoso sexual
  • Antes (art. 184.1): prisión 3 a 5 meses o multa de 6 a 10 meses
  • Después(art. 184.1): prisión 6 a 12 meses o multa de 10 a 15 meses, inhabilitación de 12 a 15 meses
1.1) Acoso sexual, víctima de especial vulnerabilidad
  • Antes (art. 184.3): prisión 5 a 7 meses o multa de 10 a 14 meses
  • Después(art. 184.4): prisión 9 a 12 meses o multa de 12 meses y 15 días a 15 meses, inhabilitación de 13 meses y 15 días a 15 meses
2) Acoso sexual, prevaliéndose de situación de superioridad laboral, docente o similares
  • Antes (art. 184.2): prisión 5 a 7 meses o multa de 10 a 14 meses
  • Después(art. 184.2): prisión 1 a 2 años, inhabilitación de 18 a 24 meses
2.1) Acoso sexual, prevaliéndose de situación de superioridad laboral, docente o similares, víctima de especial vulnerabilidad
  • Antes (art. 184.3): prisión 6 meses a 1 año
  • Después(art. 184.2): prisión 1 año y 6 meses a 2 años, inhabilitación de 21 a 24 meses
3) Acoso sexual, en centros de protección o reforma de menores, centro de detención, custodia, acogida o similares
  • No existe este caso. Se aplica cualquiera de las otras penas de acoso sexual, según la que más se ajuste al caso
  • Después(art. 184.3): prisión 1 a 2 años, inhabilitación de 18 a 24 meses
3.1) Acoso sexual, en centros de protección o reforma de menores, centro de detención, custodia, acogida o similares, víctima de especial vulnerabilidad
  • No existe este caso. Se aplica cualquiera de las otras penas de acoso sexual, según la que más se ajuste al caso
  • Después(art. 184.2): prisión 1 año y 6 meses a 2 años, inhabilitación de 21 a 24 meses

Comparativa del impacto de los agravantes específicos añadidos por la LO 10/2022

Delitos sexuales en la pareja, víctimas mayores de 16 años

Resulta curioso comparar las penas por delitos sexuales en el ámbito de la pareja tras la LO 10/2022, ya que al incluir un agravante de género se genera una asimetría penal (ya que dicho agravante sólo se aplica a hombres que agredan a sus parejas mujeres) y complica el análisis.

En todos los casos aquí listados, se entiende que agresor y víctima son, o fueron, pareja sentimental análoga al matrimonio. Para cada delito se lista el caso general, y luego el caso específico en el que el agresor es un hombre y la víctima una mujer.

1) Delito sexual cometido sin violencia o intimidación y sin acceso carnal
  • Antes (art. 181.1 + agravante de parentesco): prisión 2 a 3 años o multa 21 a 24 meses
  • Después (art. 178.1 y 178.3 + agravante de parentesco): prisión 2 años y 6 meses a 4 años o multa 21 a 24 meses
1.1) Delito sexual cometido sin violencia o intimidación y sin acceso carnal, agresor hombre, víctima mujer
  • Antes (art. 181.1 + agravante de parentesco): prisión 2 a 3 años o multa 21 a 24 meses
  • Después (art. 178.1 y 180.1): prisión 2 a 8 años
2) Delito sexual cometido sin violencia o intimidación y con acceso carnal
  • Antes (art. 181.4 + agravante de parentesco): prisión 7 a 10 años
  • Después (art. 179 + agravante de parentesco): prisión 8 a 12 años
2.1) Delito sexual cometido sin violencia o intimidación y con acceso carnal, agresor hombre, víctima mujer
  • Antes (art. 181.4 + agravante de parentesco): prisión 7 a 10 años
  • Después (art. 179 y 180.1): prisión 7 a 15 años
3) Delito sexual cometido con violencia o intimidación y sin acceso carnal
  • Antes (art. 178 + agravante de parentesco): prisión 3 a 5 años
  • Después (art. 178.1 + agravante de parentesco): prisión 2 años y 6 meses a 4 años
3.1) Delito sexual cometido con violencia o intimidación y sin acceso carnal, agresor hombre, víctima mujer
  • Antes (art. 178 + agravante de parentesco): prisión 3 a 5 años
  • Después (art. 180.1): prisión  2 a 8 años
4) Delito sexual cometido con violencia o intimidación y con acceso carnal
  • Antes (art. 179 + agravante de parentesco): prisión 9 a 12 años
  • Después (art. 179 + agravante de parentesco): prisión 8 a 12 años
4.1) Delito sexual cometido con violencia o intimidación y con acceso carnal, agresor hombre, víctima mujer
  • Antes (art. 179 + agravante de parentesco): prisión 9 a 12 años
  • Después (art. 180.1): prisión 7 a 15 años

Delitos sexuales en la pareja, víctima menor de 16 años

Como ya he comentado en la introducción, el nuevo agravante no sería equivalente al agravante de parentesco general, ya que el nuevo agravante no especifica que la relación de pareja a la que hace referencia sea análoga a la del matrimonio. Estando este agravante específico sólo para los delitos sexuales a menores de 16 años, entiendo que pretenden agravan los delitos sexuales ocurridos en relaciones de noviazgos adolescentes, circunstancia que no incurría en ningún agravante antes de la LO 10/2022.

Siendo un agravante nuevo, queda en manos del Tribunal Supremo generar jurisprudencia que detalle en qué circunstancias se aplica, y su interacción con el agravante de parentesco.

Así pues, las comparaciones siguientes se refieren a casos de delitos sexuales con víctimas menores de 16 años cometidos por la persona con la que mantienen una relación sentimental no análoga a la del matrimonio.

1) Delito sexual cometido sin violencia o intimidación y sin acceso carnal
  • Antes (art. 183.1): prisión 2 a 6 años
  • Después (art. 181.4): prisión 4 a 6 años
2) Delito sexual cometido sin violencia o intimidación y con acceso carnal
  • Antes (art. 183.3): prisión 8 a 12 años
  • Después (art. 181.4): prisión 9 a 12 años
3) Delito sexual cometido con violencia o intimidación y sin acceso carnal
  • Antes (art. 183.2): prisión 5 a 10 años
  • Después (art. 181.4): prisión 7 años y 6 meses a 10 años
4) Delito sexual cometido con violencia o intimidación y con acceso carnal
  • Antes (art. 183.3): prisión 12 a 15 años
  • Después (art. 181.4): prisión 12 años y 6 meses a 15 años

Delitos sexuales mediante sumisión química, víctima mayor de 16 años

1) Delito sexual cometido mediante sumisión química y sin acceso carnal
  • Antes (art. 181.1): prisión 1 a 3 años o multa 18 a 24 meses
  • Después (art. 180.1): prisión 2 a 8 años
2) Delito sexual cometido mediante sumisión química y con acceso carnal
  • Antes (art. 181.4): prisión 4 a 10 años
  • Después (art. 180.1): prisión 7 a 15 años

Delitos sexuales mediante sumisión química, víctima menor de 16 años

En este caso, para determinar la pena que correspondería según la nueva legislación, he tenido en cuenta lo que dice el artículo 181.2:
2. Si en las conductas del apartado anterior concurre alguna de las modalidades de agresión sexual descritas en el artículo 178, se impondrá una pena de prisión de cinco a diez años.
Las modalidades descritas en el artículo 178 son (negritas mías):
2. A los efectos del apartado anterior, se consideran en todo caso agresión sexual los actos de contenido sexual que se realicen empleando violencia, intimidación o abuso de una situación de superioridad o de vulnerabilidad de la víctima, así como los que se ejecuten sobre personas que se hallen privadas de sentido o de cuya situación mental se abusare y los que se realicen cuando la víctima tenga anulada por cualquier causa su voluntad.
Dado que la sumisión química provoca la anulación de la voluntad de la víctima, entiendo que se debe aplicar la pena del 181.2 si este tipo de delitos se cometen sin acceso carnal, y la pena más alta del 181.3 cuando se cometan con acceso carnal. No obstante, esto es una interpretación mía y el Tribunal Supremo puede interpretar otra cosa.

1) Delito sexual cometido mediante sumisión química y sin acceso carnal
  • Antes (art. 183.1): prisión 2 a 6 años
  • Después (art. 181.2 y 181.4): prisión 7 años y 6 meses a 10 años
2) Delito sexual cometido mediante sumisión química y con acceso carnal
  • Antes (art. 183.3): prisión 8 a 12 años
  • Después (art. 181.3 y 181.4): prisión 12 años y 6 meses a 15 años


Bibliografía

1. Ley Orgánica 10/2022, de 6 de septiembre, de garantía integral de la libertad sexual, https://www.boe.es/buscar/act.php?id=BOE-A-2022-14630

2. Ley Orgánica 10/1995, de 23 de noviembre, del Código Penal, redacción a fecha de 29/07/2022, https://www.boe.es/buscar/act.php?id=BOE-A-1995-25444&tn=1&p=20220729

2 comentarios:

  1. No entiendo bien por qué en un caso aplicas el 180.1 y en otro el 179. El 180 lo que dice es que si aplica un agravante en el caso del 179, se aplica los 12 a 15 años, ¿no? Desde luego me parece dificil de creer que cuando la victima fuera mujer se penara menos antes.

    Delito sexual cometido con violencia o intimidación y con acceso carnal, concurre un agravante específico
    Antes (art. 180.1): prisión 12 a 15 años

    Delito sexual cometido con violencia o intimidación y con acceso carnal, agresor hombre, víctima mujer
    Antes (art. 179 + agravante de parentesco): prisión 9 a 12 años

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    1. Resuelto por otro canal, el tema está en el tipo de agravante. Si es por parentesco, ha subido la pena máxima con respecto a la ley anterior, y si fuera otro elemento como convivencia, ha bajado la pena mínima con respecto a lo anterior.

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